关于经济法总论的若干问题
王春晖
引言：1993年３月２９日第八届全国人民代表大会第一次会议通过了第二次宪法修正案，修正案第七条将宪法第十五条：“国家在社会主义公有制基础上实行计划经济。国家通过经济计划的综合平衡和市场调节的辅助作用，保证国民经济按比例地协调发展。”修改为：“国家实行社会主义市场经济。”“国家加强经济立法，完善宏观调控。”从此，中国进入由传统的计划经济向社会主义市场经济的转轨期。然而，社会主义市场经济的本质是法治经济。为此，中国共产党“十五大”正式提出了“依法治国，建设社会主义法治国家”的宏伟目标，并把这一宏伟目标作为治国的基本方略。1999年国家对《宪法》进行了第三次修正，明确在《宪法》第五条增加了一款，作为第一款，规定：“中华人民共和国实行依法治国，建设社会主义法治国家。” 这是我国首次以国家根本大法的形式公开向世界表明，中国将建设社会主义法治国家。应该认识到，法治国家的建立所面临的最重要问题是，如何建立一种法律在国家政治经济生活中的至高无上地位的制度。在转轨期，市场主体的活动，市场竞争秩序的建立，国家对市场的宏观调控，政府对资源的配置，政府职能的转变、司法的公正等等，都必须依靠公平、有效的法律进行规范、引导、制约和保障。在中国转轨期间，我认为经济法在建设社会主义法治国的进程中较其它法律更应有所作为，这是宪法赋予经济法的使命。
以下就经济法总论的若干问题谈几点粗浅看法，敬请老师和同学斧正。
一、关于当代经济法核心内容的确立
我认为当代中国经济法有两大核心内容，一是宏观调控法；二是市场竞争法。社会主义市场经济的运行机制，应以市场调节为基础；我们的目标是建立社会主义市场经济体制,那么,我们就必须花大的精力去培育市场,让市场调节的作用来主导资源配置。然而，市场调节的前提必须建立和维护良好的市场竞争秩序，这是基础的基础，是社会主义市场经济运行机制建立的根本保证。只有在有效的市场竞争基础上，宏观调控才能更好的发挥指导作用。宏观调控是相对于市场调节而言的，没有市场调节，就无所谓宏观调控。而且，我国目前在宏观调控方面存在的问题并不是调控力度不够大，调控范围不够宽的问题，恰恰相反，是调控力度过大，范围过宽，而且由于存在调控主体的不合法，调控程序的不合法，调控内容的不合法等问题，加之受计划经济体制的影响和对宏观调控的理解的错位，造成调控的盲目性和不正当性，如政府宏观调控中的“有保有压”，这样就不可避免的导致了行政垄断和不正当竞争等问题，而这些障碍的排除，首要的任务是反垄断法的制定和反不正当竞争法的完善，特别是其公平、有效地实施。社会主义市场经济的建立和完善应当“在更大程度上发挥市场在资源配置中的基础作用，健全统一、竞争、有序的现代市场体系。”
随着社会主义市场经济的逐步推进，社会经济结构发生了结构性的变化。其中，两大变化尤其值得注意：一是强调公民和企业的独立的主体地位，使平等主体之间的财产关系的发生不再依赖政府；二是伴随国家一元身份（公有制）到多元身份的分解，管理形式也分化了。 随着产权多元化的出现和完善，国家将加快垄断行业的改革，在电力、电信、铁路、民航、石油等行业和领域，允许非公有资本进入，进一步引入市场竞争机制。 由此，国家必须对市场竞争秩序进行有效地规制，使其符合社会主义市场经济的要求。应该清醒地认识到，市场竞争中的不正当行为和垄断行为不但破坏了公平原则，损害了其它经营者的合法权益与市场经济秩序，同时也损害了广大消费者的利益，特别是阻碍了和谐社会的构建。因此，国家应当设计一种以市场为基础的宏观调控机制，这种机制应当在加强反垄断和反不正当竞争方面发挥作用，而反垄断法和反不正当竞争法也理应成为经济法体系中地位高于宏观调控法的一个及其重要的法律内容。
二、对“经济法是政府干预社会经济之法”的看法
经济法作为政府干预之法，解决了法律手段和经济政策的矛盾，既可以保证政府以法律方式干预经济活动，又能保障政府根据市场的变化及时采取灵活的经济政策调节市场。 但是仅把经济法视为政府干预社会经济之法，未能正确概括和体现当代市场经济之复杂条件下经济法所应具有的理论基石，也没有体现出经济法的本质所在。根据社会主义法治的要求，经济法应该首先是干预政府之法，因为政府要想干预好经济必须首先受到法律的干预，那种不受法律干预的政府，是不可能干预好社会经济秩序的。例如“依法治国”是在中国共产党领导下进行的，但是要想真正解决“依法治国”的问题，应该首先解决的是依法治党问题，“治国先治党，治党必从严”。 由此，解决政府干预经济之前，也应首先解决建立干预政府的经济法律，比如界定政府的权利、规范政府的行为、确立政府干预经济的程序、明确政府干预经济的性质与责任等。我认为，在社会主义市场经济条件下，政府对经济的干预必须是建立在社会主义市场经济内在要求的基础之上，这就要求政府干预必须有法可依，有法必依，政府干预社会经济必须在守法的前提下以及在科学地定量分析的基础上进行，那种不依法或违反方法论干预经济的行为是盲目地干预。例如，负责国家宏观调控的发改委认为：2004年因为经济过热而引发煤电油运紧张，全国有24个省市拉闸限电。 事实上，判断一国经济的总体状态，应该看三个指标：一是GDP增长；二是财政收入增长；三是通胀率。在这三项指标失调，并出现下面的情况才能认为是经济过热：一种情况是，通胀率高于GDP增长，GDP增长高于财政收入增长，这是严重的经济过热；另一种情况是，通胀率高于GDP增长，但财政收入增长与GDP增长同步，这是轻度的经济过热。根据国家统计局公布的数据显示，2005年上半年GDP增长达9.7％；财政收入增长达20％以上，而通胀率不到4％。 所以从总量上看，更本得不出经济过热的结论。就在今年1至2月，这个本应是用电淡季的时期，还是有20多个城市拉闸限电。，这说明什么问题？
因此，政府要想干预好社会经济必须首先受到法律“干预”，实践证明，那种不受法律“干预”的政府、那种没有被法律“干预”好的政府是不可能真正干预好社会经济的。从一定意义上说，法律只有在“干预”好了政府行为的前提下，政府才能干预好社会经济。在任何一个自由民主法治的国度，要求政府干预的同时就要求干预政府，政府干预与干预政府是相伴而生、相依而存的，在增加政府权力的同时不加强制约，这种权力的增加往往就是灾难的增加。实践证明，政府权力的正当行使就在于政府干预与干预政府的有机统一。这也就说明，经济法固然是“政府干预社会经济之法”，但也是在某种程度上甚至首先是“干预政府之法”。
另外，“干预”一词的提法是否妥，也值得商榷。笔者非常赞成使用“协调”这个富有人性化的词，“协调”一词符合以人为本和可持续的科学发展观。目前，我国经济社会发展还不够全面，城乡二元经济结构局面亟待改变，地区发展很不平衡，收入贫富悬殊大，经济的 快速增长对资源、环境的压力日益加大等等，这些都需要国家进行“协调”，而不是“干预”。使用国家协调这一概念，体现了国家行使经济管理的职能应符合客观规律的要求，力求避免主观随意性。 社会发展的实践已经表明，社会进步是通过协调发展来实现的，是城乡、区域、经济社会、人与自然和国内发展与对外开放协调发展的结果，是经济、政治、文化协调发展的结果。可以说，只有做到协调发展，全面、可持续发展才有可能。强调经济法的本质是协调主义，就要求在制定经济法时，既要规定政府的权利，也要规定政府的义务和责任；既要规定市场主体的义务，也要规定市场主体的权利。忽视任何一方的权利和任何一方的义务和责任，都会导致法律的失误
三、“对外经济管理关系”应成为经济法调整的重要对象
目前，经济法调整的对外经济管理关系主要涉及的问题应该是，中国加入WTO“后过渡期”的对外贸易制度和政策的调整问题。2004年１２月１１日，是我国加入世界贸易组织三周年的日子。这标志着我国市场开放进程中的一个新阶段——“后过渡期”即将开始。何谓后过渡期？一个最为简单的解释就是：经过三年适度保护的产业领域将陆续结束过渡期，开始到达“入世”承诺的终极目标。在我国加入WTO三周年之际，新华社报道：“三年来我国外贸增长年均３０％以上，2004年的贸易规模更首次突破万亿美元，上升为世界第三位；利用外资亦连年增长，去年高居世界第一，今年预计将突破６００亿美元大关。实践证明，加入ＷＴＯ是我国坚持对外开放、在更高层次上积极参与经济全球化进程的正确选择。” 我认为这是盲目乐观，实际上，所谓的“上升为世界第三位”，仅只中国的货物贸易列世界第三，而服务贸易还有相当的差距；此外，中国货物贸易的出口主要以粗加工、低附加值的工业制成品为主，其中外商投资企业产品出口占相当大的比例。
目前，中国在对外贸易管理上面临的最大问题就是“中国的非市场经济地位”问题。事实上，非市场经济地位已经给中国带来了起码三个方面的负面影响：一是导致“中国造”在反倾销应诉中处于极为不利的地位，成为中国企业败诉的主要原因；二是中国企业难以胜诉，客观上又进一步刺激某些国家对中国的产品提起更多的反倾销之诉，形成恶性循环；三是严重影响了中国作为一个正在崛起的大国的国际形象。根据商务部公平贸易局的统计，中国自1996年以来已成为世界上出口产品受反倾销调查最多的国家。截至2004年2月，中国企业遭受的外国反倾销超过了600起，涉及4000多种商品，影响中国出口贸易额近200多亿美元，为全球之最。仅仅在2003一年内，国际上针对中国的反倾销立案就有59起，涉案金额约22亿美元，创历年最高。仅2004年的第一季度，国外对中国就发起了11起反倾销调查，同比增幅高达83.8%，涉案金额3.3亿美元，同比增长15.6倍。
实际上，中国的“非市场经济地位”问题，不是哪一个国家强加给我们的，而是我国在“入世议定书”中自己承诺的。事情是这样的，2001年底，在中国加入世贸组织谈判的最后阶段，美国提出了非市场经济地位的问题。当时中国同意了其他成员国可以在中国加入WTO后15年内，将中国视为非市场经济国家。中国入世议定书中第15条就是关于“中国的非市场经济地位条款”。这样，中国作为一个整体，在15年内可能无法获得其它成员国对中国的“市场经济地位”之承认。这实际上是一种歧视性待遇。这就使得在所有的世贸组织成员中，只有中国是这种歧视性待遇的适用对象。这种不公平的待遇是我国以得到某种特殊的权利（如电信业的控股等）交换来的，实在不值得，这是国家战略的失误。应该认识到，WTO的成员主要是实行市场经济制度的国家和地区。所以，经济法与WTO的共同规则的共同基础是市场经济。我们要想避免由“非市场经济”制度带来的巨大损失，就必须加快完善市场经济体系。在这一方面，中国经济法必须有重大作为。
云南省流动就业管理规定
云南省人民政府
云南省人民政府令第33号
现发布《云南省流动就业管理规定》，自发布之日起施行。
云南省人民政府
一九九六年二月二十六日
云南省流动就业管理规定
第一条 为了加强流动就业管理，引导劳动力合理有序流动，促进经济发展，保持社会稳定，根据有关法律、法规，结合我省实际，制定本规定。
第二条 在我省行政区域内的流动就业人员和招用流动就业人员的用人单位以及为流动就业提供服务的职业介绍、就业、转业训练组织，必须遵守有关法律、法规和本规定。
本规定所称的流动就业，是指符合本规定第三条规定条件的人员离开常住户口所在县、市跨区域务工、经商。
第三条 流动就业人员必须具备下列条件：
（一）达到法定就业年龄，有劳动能力；
（二）具备一定的文化水平或者职业技术能力；
（三）具备独立承担民事责任的能力，并且不因流动就业而影响其承担的法律责任和义务；
（四）省劳动行政部门规定的其他条件。
第四条 县以上劳动行政部门负责本行政区域内流动就业的综合管理和监督检查。县以上劳动就业服务机构在同级劳动行政部门的领导下，负责流动就业的具体管理和服务工作，并可以根据工作需要，跨区域设置派出机构。
公安、工商、民政、建设、计划生育等有关部门应当按照各自职责，共同做好流动就业的管理工作。
第五条 用人单位在本地无法招到、招足所需人员，需要招用省内流动就业人员的，应当报所在市、县劳动就业服务机构审批；需要跨省招用流动就业人员的，应当报省劳动就业服务机构或者其授权的地、州、市劳动就业服务机构审批。
第六条 办理招用流动就业人员审批手续，用人单位应当向劳动就业服务机构提交下列文件：
（一）招用流动就业人员的申请；
（二）用人单位情况简介；
（三）用人单位的法人资格证明或者其他法定资格证明；
（四）招工简章；
（五）招工人员的身份证明。
职业介绍组织受用人单位委托代招流动就业人员的，除提交上列文件外，还应发提供委托书和对用人单位的评估报告。
经劳动就业服务机构审查后，符合规定条件的，批准其招用流动就业人员，并发给批准文件。
第七条 流动就业人员在外出之前，必须到本人常住户口所在地县、市劳动就业服务机构或者经县级劳动行政部门授权的街道、乡、镇劳动服务站（以下统称登记机构）申请办理外出人员就业登记卡。
省外来我省的流动就业人员，应当持有本人常住户口所在地劳动就业服务机构核发的外出人员就业登记卡。
第八条 申请办理外出人员就业登记卡，申请人应当向登记机构交验本人居民身份证和其他必要的证明。被省内用人单位直接招收或者委托职业介绍组织代招的，还应当交验用人单位所在市、县劳动就业服务机构同意招用流动就业人员的批准文件；被省外用人单位直接招收或者委托职业介绍组织代招的，还应当交验用人单位所在地劳动就业服务机构同意跨省招用流动就业人员的批准文件。
登记机构查验前款规定的证件、文件后，经审查外出人员符合本规定第三条规定条件的，予以登记，并核发外出人员就业登记卡。
第九条 持有外出人员就业登记卡的流动就业人员到达就业地后，应当到当地公安机关申领暂住证和到当地县以上劳动就业服务机构办理外来人员就业证。按规定需办理计划生育查验证明的，应当向计划生育行政部门申报办理。从事经商活动的，还应当向当地工商行政管理部门申领营业执照。
从事经商活动的流动就业人员已在常住户口所在地办理了营业执照的，可以持原营业执照直接到就业地工商行政管理部门办理换发营业执照手续。
第十条 申请办理外来人员就业证，应当在流动就业人员到用人单位报到或者到达就业地后的10日内，向就业地劳动就业服务机构交验流动就业人员的居民身份证和外出人员就业登记卡，并依照下列规定办理：
（一）被用人单位招用的省内流动就业人员，由用人单位持市、县劳动就业服务机构同意招用流动就业人员的批准文件统一申办；
（二）被用人单位跨省招用的流动就业人员，由用人单位持省劳动就业服务机构或者其授权的地、州、市劳动就业服务机构同意跨省招用流动就业人员的批准文件统一申办；
（三）从事个体经营、服务活动的流动就业人员和其他流动就业人员，由本人直接申办。
劳动就业服务机构查验前款规定的证件、文件后，经审查流动就业人员符合本规定第三条规定条件的，予以核发外来人员就业证。
劳动就业服务机构核发外来人员就业证时，应当将外出人员就业登记卡附上，实行证卡合一。
第十一条 外来人员就业证有效期为一年以内。期满需继续流动就业的，应当在期满前7日内到原发证机构办理延续手续。
外来人员就业证登记事项需要变更的，应当及时到原发证机构办理变更登记。
逾期未办理延续手续或者登记事项与持证人实际情况不符的，外来人员就业证无效。
外来人员就业证遗失的，应当在原发证机构办理补领手续。
第十二条 用人单位与被招用的流动就业人员，应当依法订立劳动合同。
第十三条 各级劳动就业服务机构应当指导、督促用人单位和流动就业人员办理流动就业的有关手续，为用人单位和流动就业人员提供切实、有效的服务，并依法维护其合法权益。
第十四条 未取得外出人员就业登记卡的流动就业人员，职业介绍组织不得为其介绍就业，就业、转业训练组织不得为其培训和向用人单位输送。
未取得外来人员就业证的流动就业人员，用人单位不得招用。
第十五条 外出人员就业登记卡和外来人员就业证由省劳动行政部门统一印制，任何单位和个人不得伪造、涂改、转让。
第十六条 流动就业的收费项目和标准，按省财政、物价主管部门的规定执行。
第十七条 对违反本规定的，由县以上劳动行政部门给予下列处罚：
（一）对违反本规定第五条、第六条、第十四条的用人单位或者职业介绍、就业 、转业训练组织，应当责令其改正，并按每招用、介绍、培训1人处以200元以上500元以下的罚款；
（二）对伪造、涂改、转让外出人员就业登记卡或者外来人员就业证的，没收证件，并按每证处以200元以上1000元以下的罚款；
（三）对有违法犯罪行为的流动就业人员，吊销其外来人员就业证。
第十八条 阻碍流动就业管理人员和劳动监察人员依法履行职责的，依法予以治安管理处罚或者追究刑事责任。
第十九条 罚款一律上交国库。收取罚款使用财政部门统一制发的票据。
第二十条 当事人对行政处罚不服的，可以依法申请复议或者提起诉讼。逾期不申请复议、不起诉，也不执行处罚决定的，劳动行政部门可以依法申请人民法院强制执行。
第二十一条 流动就业管理人员滥用职权、徇私舞弊、玩忽职守的，由其所在单位或者上级主管部门给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第二十二条 本规定由省劳动行政部门负责解释。
第二十三条 本规定自发布之日起施行。
