您的位置: 首页 » 法律资料网 » 法律法规 »

论性贿赂

欧阳效献


主题 ：
性贿赂并非一种新型的贿赂犯罪，其影响并不亚于财产型贿赂，我国刑法没有此犯罪的规定，目前对性贿赂的打击可以援引联合国反腐败公约对性贿赂的打击，最终还需在刑法修正案中做出明确的规定
关键词：
性贿赂，反腐败公约，打击
正文
在我国的刑法典及其五个修正案中，并没有规定对性贿赂的定罪处罚，但在司法实践中这种现象却非常频繁地发生，有一种非常流行的说法，即“每一个倒下的贪官后面都有一个女人”虽然不一定每一个贪官后面的女人都是性贿赂的实施者，但性贿赂的发生频率之高和 我国刑法惩治力度之弱形成了鲜明的对比已经是不争的事实。
一、 性贿赂的定义
性贿赂包含性受贿和性行贿两个对行性的罪名。性受贿可以定义为“国家工作人员利用职务上的便利接受他人提供非正当性服务为他人谋取利益”，而性行贿则可以定义为“谋取不正当利益，给予国家工作人员以不正当性服务”我国刑法第385条第一款对受赂罪的定义是“国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。”第389条第一款对行贿罪的规定是“为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的，是行贿罪。”这两条都是针对财物性贿赂犯罪做出的规定，但是贿赂的形式却远远不止财物一种，按照这两款规定，其他贿赂形式是不能按照贿赂犯罪来定罪量刑的。这就为那些利用美色进行贿赂犯罪的犯罪分子钻空子提供了可乘之机。对性贿赂作出规定可以有效地堵上这一个法律漏洞。
二性贿赂的特征
(一) 客体要件
本罪侵犯的客体，是复杂客体。其中，次要客体是国家工作人员职务行为的廉洁性;主要客体是国家机关、国有公司、企事业单位、人民团体的正常管理活动。
（二）客观要件
本罪在客观方面表现为行为人具有利用职务上的便利，向他人索要性服务，或者接受他人性服务并为他人谋取利益的行为。
利用职务之便是受贿罪客观方面的一个重要构成要件，利用职务之便可以分为以下两种情况:
(1)利用职务上的便利。职权是指国家机关及其公职人员依法作出一定行为的资格，是权力的特殊表现形式。具体是指利用本人职务范围内的权力，也即利用本人在职务上直接处理某项事务的权利。在司法实践中，大量受贿罪是利用职权的便利条件构成的。例如，负责掌管物资调拨、分配、销售、采购的人，利用其调拨权、分配权、销售采购权，满足行贿人的愿望，而接受他人性服务

(2)利用与职务有关的便利条件。利用与职务有关的便利，即不是直接利用职权，而是利用本人的职权或地位形成的便利条件，而本人从中向请托人索取或接受他人性服务行为。实践中，利用第三者职务上的便利，主要有以下三种情况:一是亲属关系，二是私人关系，三是职务关系。至于前两种情况，利用的主要是血缘与感情的关系，与本人职务无关。对于单纯利用亲友关系，为请托人办事，从中接受他人性服务的，不应以受贿论处。在第三种情况下，则与本人职务有一定关联。受贿人利用第三者的职务之便受贿，必须具备以下两个条件，其一，利用第三者的职务之便，必须以自已的职务为基础或者利用了与本人职务活动有紧密联系的身份便利。其二，是受贿人从中周旋使他人获得利益。根据司法实践，利用与职务有关的便利条件，一般发生在职务上存在制约或者相互影响关系的场合。
从受贿罪的客观行为来看，有两种具体表现形式:
(1)行为人利用职务上的便利，甚至是公然以要挟的方式强迫他人提供性服务。如深圳市公安局罗湖分局原分局长安惠君任职期间，多次以出外考察的名义，指定年轻英俊的男警员单独跟随她外出，期间向英俊下属作出性暗示。如顺其要求，回深圳后将迅速升迁；反之则升职无望，理由是“有待磨练”。
。
(2)行为人利用职务上的便利，接受他人性服务并为他人谋取利益的行为。
传统观点认为，为他人谋取利益是受贿罪的客观要件，如果国家工作人员收受财物但事实上并没有为他人谋取利益的，则不成立受贿罪。同时认为，为他人谋取的利益是否已经实现，不影响受贿罪的成立。最高人民法院、最高人民检察院1989年《关于执行〈关于惩治贪污罪贿赂罪的补充规定〉若干问题酌解答》也指出:非法收受他人财物，同时具有'为他人谋取利益的，才能构成受贿罪。为他人谋取的利益是否正当，为他人谋取的利益是否实现，不影响受贿罪的成立。据此，为他人谋取利益，是指客观上有为他人谋取利益的行为，而不要求实际上使他人取得了利益。我们将这种观点称为旧客观说。旧客观说存在许多问题，如与受贿罪的本质不相符合，与认定受贿既遂的标准不相符合，与罪刑相适应原则不相符合，于是有人提出，为他人谋取利益不是客观要件，而是主观要件(主观要件说)。但这种观点对刑法规定进行了扭曲解释，也容易不当地缩小受贿罪的处罚范围。因此，我们认为，为他人谋取利益仍然是受贿罪的客观要件，其内容是许诺为他人谋取利益。国家工作人员在非法收受他人财物之前或者之后许诺为他人谋取利益，就在客观上形成了以权换利的约定，同时使人们产生以下认识:国家工作人员的职务行为是可以收买的，只要给予利益，就可以使国家工作人员为自己谋取各种利益。这本身就使职务行为的不可收买性受到了侵犯。这样理解，也符合刑法的规定:为他人谋取利益的许诺本身是一种行为，故符合刑法将其规定为客观要件的表述;为他人谋取利益只要求是一种许诺，不要求有谋取利益的实际行为与结果;为他人谋取利益只是一种许诺，故只要收受了财物就是受贿既遂，而不是待实际上为他人谋取利益之后才是既遂。
为他人谋取利益的许诺本身是一种行为。许诺既可以是明示的，也可以是暗示的。当他人主动行贿并提出为其谋取利益的要求后，国家工作人员虽没明确答复办理，但只要不予拒绝，就应当认为是一种暗示的许诺。许诺既可以直接对行贿人许诺，也可以通过第三者对行贿人许诺。许诺既可以是真实的，也可以是虚假的。虚假许诺，是指国家工作人员具有为他人谋取利益的职权或者职务条件，在他人有求于自已的职务行为时，并不打算为他人谋取利益，却又承诺为他人谋取利益。但虚假承诺构成受贿罪是有条件的:其一，一般只能在接受他人性服务后作虚假承诺;其二，许诺的内容与国家工作人员的职务有关联;其二，因为许诺而在客观上形成了为他人谋取利益的约定。
我国刑法将贿赂的内容限定为财物，但将非财产性利益排除在外。不利于打击越来越严重的贿赂型犯罪。故将性贿赂纳入刑法体系势在必行。
(三)性贿赂的主体
本罪的主体是特殊主体，即国家工作人员，包括当然的国家工作人员，即在国家机关中从事公务的人员;拟定的国家工作人员，即国有公司、企事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企事业单位委派到非国有公司、企事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员。

(四)主观要件
本罪在主观方面是由故意构成，只有行为人是出于故意所实施的受贿犯罪行为才构成受贿罪，过失行为不构成本罪。
三、性贿赂的法律依据
虽然我国刑法目前没有性贿赂的规定，但是根据２００５年１０月２７日，十届全国人大常委会第十八次会议以全票通过决定的批准加入的《联合国反腐败公约》第15条的规定，凡是直接或间接向公职人员不正当好处，以影响该公职人员作为或不作为的都规定为犯罪行为，而公职人员直接或间接索取或收受不正当好处的，以作为其执行货不执行公务的条件的，也被认为是犯罪。这其实已经把非物质利益纳入了贿赂犯罪的范围。作为一部全国人大常委会批准加入的国际公约，自然成为我国的法律渊源，对我国公民都具有约束力。
四、性贿赂的定罪量刑
性贿赂不象财产型贿赂那样可以依据犯罪的数额来定罪量刑，但可以根据犯罪的后果和情节参照刑法386条和390条定罪量刑。

参考文献
高明暄、马克昌：《刑法学》（北京大学出版社、高等教育出版社2000年版）
李华新:《性贿赂的法律认定量刑与道德审判的软弱》（博客网.）


广东省深圳市人民政府办公厅


深圳市人民政府办公厅关于印发加快总部经济发展若干意见实施细则（试行）的通知

深府办〔2008〕96号

各区人民政府，市政府直属各单位：

　　《关于加快总部经济发展的若干意见实施细则（试行）》已经市政府同意，现予印发，请遵照执行。

深圳市人民政府办公厅
二○○八年九月十二日　　

关于加快总部经济发展的若干意见实施细则（试行）

第一章 总 则

　　第一条　为鼓励和促进总部经济的发展，根据《关于加快总部经济发展的若干意见》（深府〔2008〕1号），制定本细则。

　　第二条　本细则所称总部企业，是指根据《关于印发深圳市总部企业认定办法（试行）的通知》（深府办〔2008〕95号），经规定程序认定的总部企业。

　　第三条 总部企业可享受本细则有关优惠政策。

　　第四条　市总部经济工作联席会议是市政府对本市发展总部经济进行决策的议事机构，联席会议的职能、议事规则、人员组成等另行规定。市发展改革局负责联席会议日常工作。

第二章 资金专项

　　第五条 自2008年度开始，在目前已设立的产业发展专项资金中统筹安排总部经济发展资金专项。各区可根据实际情况适度安排资金专项。

　　第六条 总部经济发展资金专项主要用于：奖励国内外企业在本市设立总部；补助新设立总部企业在本市购置、租赁总部自用办公用房；促进企业健康发展；开展总部企业认定有关必要工作。

　　第七条 发展总部经济资金专项的管理办法，由市发展改革局会同市财政局制定，报市政府批准后实施。

第三章 财政资助

　　第八条 本市现有企业，经认定为总部企业的，予以5年补助奖励，奖励数额参照该企业上年度税收（指企业所得税、营业税、增值税，下同）地方分成并缴入我市地方库部分中相对前一年度增量的30%核定。新设立的总部企业从认定次年起，享受本政策。期间如国家财政财税分配政策调整造成企业纳税的增减，则按同口径计算增减量。

　　第九条 现有总部企业增资2亿元以上的，按照该企业增资次年纳税地方分成并缴入我市地方库部分相对前一年度增量的50%给予一次性奖励，按本条计算超过按第八条计算的奖励额，最高不超过2000万元；增资人民币1亿元以上2亿元以下的，按照该企业增资次年纳税地方分成并缴入我市地方库部分相对前一年度增量的50%给予一次性奖励，按本条款计算超过按第八条计算的奖励额，最高不超过500万元。

　　第十条 新设立并经认定的总部企业，按照总部类别在认定当年给予一次性奖励。新设立综合型总部的，每个企业奖励最高不超过2000万元；新设立职能型总部的，奖励最高不超过500万元。具体奖励数额根据总部企业规模、本市产业发展政策及所属行业现有扶持政策确定。

　　第十一条 新设立并经认定的总部企业，购置的总部自用办公用房（不包括附属和配套用房），按每平方米1000元的标准给予一次性补助。综合型总部补助每个企业最高不超过1000万元，职能型总部最高不超过500万元。补助分5年支付，每年支付20%。

　　第十二条 新设立并经认定的总部企业，租用的总部自用办公用房（不包括附属和配套用房），按租金市场指导价的30%给予一次性12个月的补助。如租赁自用办公用房租赁价格低于房屋租金市场指导价，则按其实际租价的30%给予补助。在宝安、龙岗两区租房的，租房补助相应提高10%。综合型总部企业的租房补助最高不超过200万元，职能型总部企业的租房补助最高不超过100万元。

　　具体财政资助操作办法由市发展改革局会同市财政、税务部门另行制定报市总部经济工作联席会议。

第四章 总部用地与规划

　　第十三条 市政府将根据城市总体规划、产业集聚基地规划统筹布局总部基地，分门别类相对集中安排总部用地。符合我市城市总体规划和总部经济发展布局，有较多企业总部集聚的场所，可规划为总部基地。总部基地管理办法由行业主管部门另行制定。

　　第十四条 政府可在总部基地或产业集聚园区规划相关产业总部功能区，统一建设总部楼宇，以优惠的租金向经认定的总部企业提供总部办公用房。支持同类别或产业联系紧密的总部企业联建总部大厦。

　　第十五条 总部企业办公用地纳入近期建设规划年度实施计划和年度土地供应计划。在每年新供用地中，提供一定比例的用地通过招拍挂等公开方式，用于满足企业总部办公用地（不含配套等其他用地）需求。总部企业以挂牌方式取得政府出让土地，其自用办公用房的建筑面积应不少于总建筑面积的70%。

　　第十六条 凡已在深圳成长并经认定为总部企业的企业，鼓励其节约集约利用已取得的合法产业用地，提高土地利用率。

第五章 政府服务

　　第十七条 经认定的总部企业在本市内开展连锁经营，设立全资或控股的配送中心和门店，可免于办理其工商登记核转手续，直接到所设机构所在地工商登记部门申请登记注册。

　　第十八条 市国土房产部门每年安排一定的人才公寓和公共租赁住房，用于解决总部高管人员和专业人才住房。

　　第十九条 市公安、人事、劳动等部门每年安排一定指标，对符合条件的总部企业管理人员优先办理入户手续，为其办理家属招调和随迁手续、居住证等提供便利。

　　第二十条 市人事、外事、公安等部门应当在权限范围内，为在本市的企业总部人员因公出国（境）申请予以优先办理；为其聘用的外籍一般管理人员及其家属办理1年居留许可、为其聘用的外籍高层管理人员及家属办理1至5年居留许可等事项提供便利；积极为总部企业申办深港两地车牌。

第六章 管理与调整

　　第二十一条 总部企业可以申请享受本市其他优惠扶持政策，但本细则规定的财政资助政策和其他优惠政策属于同类型的，不得重复享受。企业可自行选择其中一种优惠政策，选定后，原则上5年内不得更改。

　　第二十二条 经认定的总部企业，每年应向市统计部门依法报送本企业总部情况统计资料。

　　第二十三条 总部企业应承诺在享受本细则财政补助和奖励后在深圳经营期限不少于10年，10年内不得减少注册资本。

　　第二十四条 企业弄虚作假，采取欺骗手段获得财政补助和奖励等资助的，由市政府撤销其补助和奖励，责令退回补助和奖励所得，并记入企业信用信息档案；触犯法律法规的，依照有关法律法规的规定处理。

　　第二十五条 各区可根据本细则制定相应政策，鼓励扶持总部企业。

第七章 其 他

　　第二十六条 本细则由市政府负责解释。

　　第二十七条 本细则自发布之日起实施。