辽宁省全民所有制工业企业转换经营机制实施办法
辽宁省人民政府
辽宁省全民所有制工业企业转换经营机制实施办法
一九九三年三月十一日辽宁省人民政府令第31号发布
第一条 根据《中华人民共和国全民所有制工业企业法》（以下简称《企业法》）和《全民所有制工业企业转换经营机制条例》（以下简称《条例》）的规定，结合我省实际情况，制定本办法。
第二条 本办法适用于我省全民所有制工业企业（以下简称企业）。其他全民所有制企业参照本办法执行。
第三条 企业可以按照下列范围，自主选择资产经营形式，经政府或者其授权的企业主管部门批准后，依法行使经营权：
（一）投入产出总承包等承包经营责任制；
（二）租赁经营责任制；
（三）股份制；
（四）中外合资、合作经营。
经政府同意，企业也可以选择其他资产经营形式，依法行使经营权。
第四条 企业在国家宏观管理下，有权根据市场需求，按照国家产业政策自主决定或者调整生产经营范围，并可以直接到工商行政管理部门办理注册或者变更登记手续，工商行政管理部门应当在三日内办妥手续。
企业必须执行国家和省下达的由国家和省保证能源、主要物资供应和运输条件的指令性计划。政府有关部门应当择优选定或者招标确定指令性计划产品生产企业，并做好指令性计划产品供需双方签订合同的组织工作。
凡价格已经放开并由市场调整供求关系的产品，省不再下达指令性计划。市、县不得向企业下达或者追加指令性计划。
第五条 国家和省管理产品的价格目录，由省政府物价主管部门定期公布。目录以外的产品价格全部放开，由企业自主定价。
第六条 企业可以自主确定产品的销售范围、销售对象、销售渠道和销售方式，并与需方或者收购单位签订合同。
企业生产的指令性计划产品和国家规定必须由特定单位收购的产品，应当按照指令性计划或者合同规定的时间和范围销售。
第七条 有进出口经营权的企业，在获得进出口配额、许可证等方面，享有与外贸企业同等待遇，任何部门和单位不得歧视、限制。
鼓励外贸企业和有进出口经营权的企业与其他企业组建科工贸、商工贸等企业集团。
没有进出口经营权的企业，可以在外贸企业或者有进出口经营权的企业设立业务部，直接对外从事进出口业务，享受与外贸企业同等优惠政策。
企业可以根据国家规定享有在境外直接承揽工程、进行技术合作、提供劳务的经营权。没有直接经营权的企业，可以与省内有经营权的企业建立委托代理关系，以其名义直接同外商接触、洽谈、签订合同。
企业出口应得的留成外汇和按照规定退还的税金必须全部退还给企业，由企业自主使用和调剂。
有进出口经营权的企业、年出口创汇一百万美元以上的企业和机电产品进出口企业，可以根据业务需要，确定本企业经营出入境的业务人员，经企业主管部门同意后，由归口审批部门一次审批，一年内多次有效。
第八条 企业有权在国内跨地区、跨行业、跨所有制自主进行投资，购买和持有其他企业的股份，或者到境外投资、开办企业。
企业从事生产性建设，能够自行解决建设和生产条件的，可以自主决定立项，按规定办理有关手续后自主决定开工。对需要政府解决资金、建设和生产条件的，按照省规定的审批权限，履行审批手续。审批部门只审批项目建议书和可行性研究报告。外商直接投资项目，只审批项目建议
书。审批部门应当在十日内办妥有关手续。
企业根据其经济效益和承受能力，可以增提新产品开发基金，并按实际列支进成本，不受提取比例限制。提取新产品开发基金，承包企业不调整承包上交财政任务。
企业有权按照国家有关固定资产折旧的规定，参照国际同行业的折旧标准，自主确定折旧办法和加速折旧的幅度，但折旧率和加速折旧幅度不得低于国家规定的比例；允许高新技术产业和重点行业的企业实行快速折旧法；计提折旧不再实行专户存储，由企业自主支配用于发展生产。
企业折旧和企业留利一律免交能源交通基金和预算调节基金。
企业补充自用流动资金可以不受自用流动资金已占“三项资金”的比例限制。大中型企业可以按照1％进行补充。允许有条件的企业多提。
第九条 除法律、法规、规章另有规定外，企业闲置的或者一般性生产设备、辅助设备、厂房及其他建筑物可以出租、抵押、或者以协商、招标和拍卖等方式进行有偿转让；关键设备、成套设备、重要建筑物可以出租，经政府主管部门同意，可以抵押或者有偿转让。
企业重要固定资产的抵押和有偿转让，必须按照国家和省有关国有资产评估的规定进行资产评估。
第十条 企业有权自主决定与其他企业、事业单位进行联营。企业与其他企业、事业单位组成新的经济实体的，应当到联营企业所在地工商行政管理部门登记注册；以其他形式联营的，联营双方应当签订协议或者合同，并依法进行公证或者鉴证；协议和合同不受联营各方隶属关系、人
事变动等因素的影响。
第十一条 企业有权根据生产经营需要，在国家规定的范围内，自主决定招工时间、条件、方式和数量。同一城镇、同所有制企业间固定职工调动，企业可以直接办理手续；同一城镇、不同所有制企业间固定职工调动，企业可以直接办理手续，并报劳动部门备案；劳动力不足的城镇，
经同级劳动部门批准，可以跨地区招工；跨省调入职工应当经市劳动部门批准；确需使用农村劳动力的，除临时工、季节工外，应当经省劳动部门批准后，由企业自行招工。凡经劳动部门批准的招工，劳动部门应当于三日内办妥有关手续，逾期不办的，视为同意。
企业用工可以实行全员劳动合同制。实行全员劳动合同制的企业，企业与职工应当遵循自愿平等、协商一致的原则，依法签订劳动合同。
企业对富余人员的安置，应当坚持内部消化为主、社会调剂和鼓励自谋职业相结合的原则。企业为安置富余人员开办第三产业或者其他劳动服务企业，可以直接到工商行政管理部门登记注册，并享受免征所得税两年、减半征收所得税三年的待遇。企业减少劳劫用工，劳动部门不核减工
资总额。对解除劳动合同或者被辞退、开除的职工，待业保险机构应当按照规定发给待业保险金，劳动部门应当通过职业介绍所、劳动服务企业，提供就业训练和再就业的机会。
第十二条 企业厂长（经理）由企业主管部门任免。凡胜任职务的厂长，经职工代表大会同意，企业主管部门批准，可以不受任期届数和年龄的限制，连续任职。大型企业副厂级行政管理人员由厂长提请企业主管部门任免；中小型企业副厂级行政管理人员由厂长任免，报企业主管部门
备案。企业中层行政管理人员由厂长任免。
大型企业厂长和书记宜兼则兼、宜分则分；中小型企业厂长和书记原则上一人兼任。允许企业党政领导交叉任职。
企业评聘的管理人员和技术人员工资、福利待遇，由企业自主确定。
第十三条 企业工资总额的确定，必须坚持总额增长幅度低于本企业实现利税增长幅度，职工实际平均工资增长幅度必须低于本企业劳动生产率（按净产值计算）增长幅度的原则。
实行工资总额同经济效益挂钩的企业，可以根据劳动、财政部门核定的工资总额基数、实现利税和挂钩浮动比例提取工资总额，自主使用、分配工资和奖金；实行工资总额包干的企业，按劳动部门核定的工资总额包干基数提取工资，并自主使用，增人不增工资，减人不减工资。
企业有权自主确定工资、奖金的分配形式，制定职工晋级增薪、降级减薪的办法。
第十四条 企业有权根据本企业的生产经营特点，设置企业内部机构，决定人员编制。企业类型和内部机构，除法律和国务院另有规定外，不与行政级别挂钩。
第十五条 企业有权拒绝任何部门和单位向企业摊派人力、物力、财力。对各种摊派和不合理的收费、罚款和集资，企业有权拒付，并可向监察、审计机关检举、揭发，或者向人民法院起诉。
各级行政执法部门实施收费、罚款必须严格按照省政府公布的目录执行；集资必须按照国务院、省政府批准的项目、标准、范围和办法进行。实施新的收费、罚款、集资项目，必须按照国家有关规定履行审批手续。
第十六条 企业是承担自负盈亏责任的主体。企业经营活动形成的债务，由企业用国家授予其经营管理的财产清偿，国家不负连带责任。厂长作为企业的法定代表人对企业的所有债务负有责任，职工按照企业内部经济责任制负有相应的责任。
第十七条 企业应当严格按照国家有关企业财务、会计的规定，定期核实企业盈亏，并编制会计报表和财务情况说明书，报财政部门审核。
企业每年应当对财产进行清查审计，清查结果应当向职工代表大会报告，并报同级财政部门、国有资产管理部门和企业主管部门备案。
企业厂长（经理）离、到任时，企业国有资产情况需经注册会计事务所或者审计事务所审核、鉴证并出具证明。审核结果应当作为评价厂长任期政绩的主要依据。
第十八条 企业应当改善经营管理，强化自身约束机制，保障企业财产保值、增殖。
企业连续三年完成上交任务或者承包期内完成承包任务，并实现企业财产增殖的，厂长的工资、奖金收入可高于企业人均收入的一至四倍。企业主管部门应当对厂长给予表彰和奖励，奖金由决定奖励的部门拨付。
亏损企业在规定的期限内扭亏增盈的，当年扣发的工资奖金照发。企业主管部门应当给厂长相应的奖励，奖金由决定奖励的部门拨付。
第十九条 企业可以根据市场需要和生产经营状况，按照下列规定通过转产、停业、整顿、合并、兼并、分立、解散、破产、组建企业集团等，进行产品结构和组织结构调整，实现资源的合理配置。
（一）企业转产可以在行业内进行，也可以跨行业进行。生产国家和省专控、专营、特殊限制产品的企业转产，或者转向生产经营国家和省专控、专管、特殊限制产品的，需经有关主管部门批准。企业转产不改变法人地位，原有债权债务关系不变。
（二）经营性亏损严重，但未达到破产条件的企业可以提出申请，经企业主管部门批准进行停业整顿；企业停业整顿期间，可以缓交或者暂停上交承包利润和欠交的利润，经银行允许可以延期支付银行贷款利息。
（三）企业经批准可以与各种所有制形式的企业合并。全民所有制范围内的企业合并，可以依法采取资产无偿划转方式进行。全民所有制企业与其他所有制企业合并，原国有资产性质不变，国有资产的投资收益和增殖部分属国有资产，应当单独列帐。
（四）企业可以自主决定兼并其他企业。兼并企业与被兼并企业属同一所有制性质的，由兼并双方决定，报政府主管部门备案；属不同所有制性质的，被兼并企业应当经政府主管部门批准。兼并企业应当承担被兼并企业的所有债权债务。应债权人要求，兼并企业应当出具担保证明。债
权人为政府部门的，经财政部门批准可以减免债务。
（五）经营性亏损严重，无法实行合并或者兼并的企业，或者由于其他原因应当终止的企业，在保证清偿债务的前提下，可以依法予以解散，终止生产经营活动，取消企业法人资格。企业解散，由政府主管部门指定成立清算组，按照国家有关企业财务规定进行清算。
（六）企业不能清偿到期债务，达到破产条件的，应当按照《中华人民共和国企业破产法（试行）》的规定实施破产。对关系国计民生以及政府认为不宜破产的企业，政府应当给予扶持，帮助企业清偿债务。
（七）经企业主管部门报请同级政府批准，小型全民所有制企业可以拍卖给其他全民所有制企业、集体企业、外商投资企业、私营企业或者个人。拍卖企业的收入一律上交财政。
第二十条 各级政府及其有关部门应当围绕建立社会主义市场经济体制和与社会主义市场经济体制相适应的企业经营机制，按照政企职责分开、所有权与经营权分离的原则，实行统筹规划、政策指导、信息引导、组织协调、咨询服务和监督检查，建立有利于增强企业活动、经济有序运
行的宏观调控体系。
企业应当依照国家法律、法规、规章从事生产经营活动，承担义务，接受政府监督。
第二十一条 各级政府及其有关部门应当按照各自职责，依法行使对企业的监督、管理权。
（一）各级政府应当定期对企业财产保值、增殖及资产负债、损益情况进行考核和审计；承包期终结进行全面考核、审计。考核工作由企业主管部门会同财政部门进行；审计工作由审计部门会同企业主管部门进行。
（二）根据国家有关规定，由企业主管部门会同财政部门确定国家与承包企业财产收益的分配方式。
（三）工业生产综合管理部门、企业主管部门、财政部门、国有资产管理部门和工商行政管理部门按照职责分工，决定或者批准企业的资产经营形式和企业的设立、合并、分立、终止、拍卖、破产、解散、停业整顿及转产，批准企业被兼并申请。
（四）计划部门、工业生产综合管理部门按照国家规定负责审批企业自主决定投资项目以外的生产性建设项目，并对企业自主决定投资的项目实施监督。
（五）企业主管部门会同财政部门、国有资产管理部门审批企业财产的报损、冲减、核销及关键设备、成套设备或者重要建筑物的抵押、有偿转让，组织清算和收缴被撤销、解散企业的财产。
（六）企业主管部门受政府委托实施对厂长（经理）的任免、奖惩和管理。
（七）财政部门会同国有资产管理部门、企业主管部门拟定企业财产管理制度，并对执行情况实施监督检查。
第二十二条 省、市政府应当建立和完善宏观调控体系，加强宏观调控。
省、市政府应当制定省、市经济和社会发展五年计划和十年规划，确定一定时期内经济和社会发展战略、方针、目标和生产力布局规划。
根据国家产业政策，省、市政府定期发布全省产业政策及其实施方案，公布鼓励、允许、限制、禁止发展的行业、项目和产品目录，明确产业结构、企业组织结构和产品结构的调整方向，加强信息咨询服务，指导企业生产经营决策，引导企业根据产业政策和规模经济要求，组建企业集
团，实现资源合理配置。
第二十三条 各级政府及有关部门应当打破地区、部门分割、垄断和封锁、培育、发展和完善市场体系。
（一）生产资料市场。重点组建和完善钢材、木材、石油化工、燃料、汽车、机电设备、闲置设备等交易市场、期货贸易市场、综合物资交易中心以及专业批发市场。
（二）金融市场。建立跨地区、跨系统的资金市场、培育同业拆借市场、证券市场、贴现市场、外汇调剂市场等相互配套的金融市场体系。
（三）劳务市场。实现企业招工、职业介绍、待业人员培训社会化。
（四）人才技术市场。发挥我省的人才优势，促进人才、智力交流，加快科技成果向生产力的转化，推进企业技术进步。
（五）信息市场。建立健全覆盖全省、沟通国内外的信息市场体系。
（六）产权市场。进行企业产权转让、出售、拍卖等，实现资源合理配置。
政府及其有关部门应当加强市场基础设施建设，将市场建设纳入城乡建设总体规划，合理布局；加强市场法制建设，制定市场行为规范，保护和促进公平竞争；建立、完善有利于市场流通的中介组织，为进入市场的企业提供服务。
第二十四条 实行企业职工养老保险、待业保险、医疗保险、工伤保险和生育保险制度，建立和完善社会保障体系，提高保险的社会化程度。按照国家、企业、职工三方合理负担的原则，提取养老保险基金；按照国务院和省有关企业职工待业保险的规定，为待业职工提供待业保险基金
；按照国家和省有关规定提取医疗、工伤、生育保险基金。
政府及其有关部门应当加强各种保险基金的管理和监督，严格按照规定范围使用，任何部门和单位不得截留和擅自挪用。
第二十五条 各级政府和有关部门应当积极为企业提供社会服务。
采取有效措施，发展和完善交通、通信、教育、医疗、住房、安全等方面的公共设施和公益事业，发展第三产业，健全城乡社会化服务体系。
建立和完善会计事务所、审计事务所、律师事务所和资产评估、职业介绍、行业协会、信息咨询等社会服务组织和机构。
允许企业将所属运输、医疗、安全、学校、房产等设施和其他福利机构转为独立核算、自负盈亏的经营实体，并在税收、贷款等方面给予优惠。
第二十六条 除《条例》第四十七条规定外，政府有关部门有下列行为之一的，上级机关应当责令其改正；情节严重的，由同级机关或者有关上级机关对主管人员和直接责任人员给予行政处分；构成犯罪的，提请司法机关依法追究刑事责任：
（一）非法限制企业生产经营范围的；
（二）限制企业依法取得进出口配额和许可证，或者截留有偿上交外汇后应当返还的人民币的；
（三）干预企业自主选择外贸代理企业、与外商直接谈判的；
（四）干预企业依法在境外直接承揽工程、进行技术合作、提供劳务的；
（五）干预企业留用资金使用的；
（六）未按照承包经营和租赁经营合同履行义务或者单方面中止合同的；
（七）任命企业经营者不当，造成企业经营管理不善，严重亏损的；
（八）干预企业内部用工形式和分配形式的；
（九）强制企业实行某种资产经营形式的；
（十）未按照国家有关规定及时决定、批准和办理企业申请的事宜，给企业造成重大损失的。
第二十七条 除《条例》第四十八条规定外，企业有下列行为之一的，政府或者有关部门应当责令其改正；情节严重的，对厂长、其他厂级领导和直接责任人员，分别追究行政责任，给予经济处罚，并可以依照有关法律、法规，对企业给予相应的行政处罚；构成犯罪的，提请司法机关
依法追究刑事责任；
（一）单方面变更或者解降国家指令性计划产品购销合同或者中止、变更承包、租赁合同的；
（二）无正当理由拒不执行国家和省下达的指令性计划的，或者未完成国家指令性计划任务前将指令性计划产品转为自销的；
（三）对省直接定价的产品，不执行省规定的价格，擅自或变相提价的；
（四）自行销售国家规定实行专营、专卖和必须由指定单位收购的产品的；
（五）制造和销售假、冒、伪、劣产品的；
（六）违反税收法律、法规，使国家遭受损失的；
（七）企业经营管理不善造成严重亏损，或者未履行承包、租赁合同，未按照规定补亏的；
（八）企业职工工资总额基数的确定与调整，未按照规定报劳动部门核准或者备案的；
（九）企业的工资调整和奖金分配方案未提请职工代表大会审查同意和企业厂长晋升工资未履行审批手续的。
第二十八条 对阻碍厂长和各级管理人员依法行使职权或者扰乱企业秩序，致使生产、营业、工作不能正常进行的，当地公安机关应当及时予以制止，并对厂长和各级管理人员给予保护；对构成治安处罚的，按照《中华人民共和国治安管理处罚条例》给予处罚；情节严重、构成犯罪的
，提请司法机关依法追究刑事责任。
第二十九条 当事人对行政处罚决定不服的，可以在收到处罚决定通知书之日起十五日内，向作出行政处罚决定机关的上一级机关申请复议；对复议决定不服的，可以在收到复议决定书之日起十五日内，向人民法院起诉；也可以直接向人民法院起诉。
第三十条 本办法由省经济体制改革委员会负责解释，省政府工业生产委员会会同有关部门组织实施。
第三十一条 本办法发布前各级政府发布的规章和其他行政性文件，与《条例》和本办法相抵触的，以《条例》和本办法为准。
第三十二条 本办法自发布之日起施行。
1993年3月11日
同性恋现象的法律思考
内容提要：
在国外, 伴随着同性恋解放运动的开展, 以“男色文化”为代表的“同性恋”已经成为了现代社会的一种比较普遍的现象。当今不少国家和地方政府已经用法律明确了同性恋者的权利和地位，从而同性恋爱、同性婚姻在社会上也不断出现。随着我国改革开放的步伐加快，“同性恋”这个特殊的人群也不断出现在我们身边。歧视、好奇、误解、尊重各种目光投向这个“神秘”人群。然而，“婚姻是得到习俗或法律承认的一男或数男与一女或数女相结合的关系，并包括他们在婚配期间相互所具有的以及他们对所生子女所具有的一定权利和义务。”①自古以来，人类都觉得婚姻是存在与两性之间的，顺理成章的事情。但是，不可否认的是同性恋现象是在人类历史上、在各个文化当中普遍存在的一种基本行为模式。对于这种存在于少数人群中的现象我们应该怎样看待呢？同性恋的权利如何保障？他（她）的认可是否成为一种社会矛盾？中国的国情是否允许同性恋合法化？在社会主义国家里，同性恋所引起的社会矛盾和法律冲突日益呈现，如何正确的协调他们之间的社会关系是摆在我们一些学者面临重大而又紧迫的课题，也是历史赋予我们的使命。近年来，随着同性恋权利运动和人权运动，以及社会的发展，人们对于同性恋者的态度愈加宽容，对于这样客观存在的现象，法律应该持何种态度呢？是肯定还是否定？又或者是视而不见任由发展呢？
关键词： 同性恋 同性婚姻 法律
E.A.韦斯特马克在他的《人类婚姻史》一书中曾经对婚姻做如下定义：“婚姻是得到习俗或法律承认的一男或数男与一女或数女相结合的关系，并包括他们在婚配期间相互所具有的以及他们对所生子女所具有的一定权利和义务。”他认为婚姻制度起源于一种原始习俗。即在原始时代，一个男人和一个女人（或几个女人）生活在一起是一种习性，他们彼此发生性交关系，共同养育子女，男子是家庭的保护者和扶养者，女子则是他的助手和子女的养育人。这种习性首先由习俗所认可，继而得到法律的承认并终于形成为一种社会制度。
除了韦斯特马克之外，其他一些著名的人类学家、民族学家、社会学家、法学家都对婚姻做出了不同的定义，现代在各国有不同的涵义，有指一种婚姻关系的，有指婚姻行为的，有兼指夫妻关系与婚姻行为的。普遍的认为婚姻是男女之间的关系以及由此带来的一些其他关系和权力义务。
但是，现在社会上存在的一些同性恋现象（英文：Homosexuality），是由同性之间的相结合为基础的一种生活方式，有的是偶然或短时期的寻欢作乐，没有相对固定的对象或者是同时与多个同性之间有性关系；有的甚至是以“夫妻”的名义组成家庭，共同生活，相亲相爱，其乐融融。对于这种存在于少数人群中的现象我们应该怎样看待呢？我认为，同性恋自古就有，在任何年代任何社会任何国家都是普遍存在的，只是有的是公开的，有的是秘密的，它是人类“婚姻”的另一种形式，是一种由于人的不同性取向而导致的行为，是一种少数人的生活方式。随着同性恋权利运动和人权运动的发展，人们对于同性恋者的态度愈加宽容，对于这样客观存在的现象法律应该持何种态度呢？是肯定还是否定？又或者是视而不见任由发展呢？
一、“同性恋”的起源和历史发展。
变态心理学上说，同性恋只指从少年时期对通行（同性）有性爱倾向，难以建立和维持与异性成员的家庭关系①。虽然同性恋现象古而有之，但同性恋这一概念却是晚近才出现的。随着对人类个性发展与人类性行为研究的开展，人们才开始了对同性恋现象的研究，创造出同性恋这一概念。今天社会学研究中普遍采用的同性恋一词， 英文写作homosexuality。这个单词最早出现在19世纪匈牙利作家Karl Maria Kertbeny为同性恋者争取正当权益的一篇文章中。
1970年同性恋解放运动兴起，gay才普遍被用来称呼男同性恋。英文单字gay，本意指“感觉快乐，明朗的”。创造这个词的意思在于：GAY是我们每个人都可以选择的，而且，也可以是一种快乐的生活方式。现在，通常使用gay来指称男性的同性恋者。而用来指代女同性恋者的lesbian一词来源于公元前6世纪生活在勒斯波斯（Lesbos）岛妇女群体中的同性恋诗人萨福，
在中国古代，并没有“同性恋”这个称呼，而是使用更为隐讳的表达，例如“断袖”、“龙阳” 和“余桃”， “龙阳”、“余桃”、“断袖”、“男风”、“香火兄弟”、“龙阳癖”等来暗指男性同性恋现象。在现代中文口语中，常常使用“同志”来称呼同性恋者。
二、同性恋在历史上的社会地位
同性恋作为一种游离于主流文化之外的亚文化现象, 在当今各正文化纵横交错的时代，又叫做“男色文化”。 同性恋在人类社会发展的各个阶段都曾存在过，在古代不同的文化对同性恋的认识、态度不同，据以订立的法律也就不同: 古埃及人曾把喜好男色看得很正常; 古希腊人认为同性恋与武德、理智、审 美及道德等方面的某些美好品质相联系, 因而特别推崇; 我国远在商代就有“比顽童”的说法, 还有“分桃而食”春秋 ○2、“龙阳君”战国○3 、“断袖”汉○4 等历史人物和故事的记载。 虽然同性恋现从古至今都客观存在着, 但在人类数千年的历史上, 其社会地位却经过了复杂的变迁。总体说来, 人们对同性恋的认识经历了三次转变:第一次转变使得同性恋从宗教意义上的罪人和法律上的罪犯转变为病人○5。根据《圣经》中的“原罪说”: 同性恋是一 种罪恶, 它违反了婚姻是两性的结合、违反了生育和繁衍的原则, 因而它应当受到歧视和惩处。早在公元4世纪, 罗马成文法就明确规定同姓恋是违法行为, 有些国家还规定同性恋者要受到长期监禁和苦役, 甚至要用火刑、绞刑等方法处死。著名的神学、法学家圣•托马斯•阿奎那也认为同性恋是“违反天性”的行为, 应该受到社会的谴责和法律的制裁。至此之后, 随着基督教成为欧洲各国的国教, 同性恋行为便被普遍地列为犯罪。直到19世纪, 西方发达国家的精神病研究人员才把“同性恋”归类为疾病, 认为它其实是一种性心理障碍。“同性恋” 这一术语也是在这个时期1869由德国医生正式提出。第二次转变是认为同性恋是身体或心灵的病态, 转变为认为它不是病, 只不过是一种异于常人的违反社会行为规范的个人倾向。早在1948年, 美国金赛博士的《男性性行为研究》报告中, 他就对同性恋病理化的观点提出了质疑; 50年代初, 人类学家克利夫兰•福特和弗兰克•比齐在通过对跨文化人类行为的研究后, 得出结论:“同性恋和 异性恋都是文化训练的产物, 人类原始的模糊状态中包含了同性恋和异性恋两种性倾向能力，将它视为与异性恋并行的正常的行为方式” ; 1973年, 美国精神病学会率先作出了将同性恋剔除疾病分类的决定; 1994年, 世界卫生组织也将同性恋从“ 10精神与行为障碍”分类名单上删除; 2001年4月, 在第三版《中国精神障碍分类与诊断标准》中, 我国也作出了类似的规定。至此, 世界上大多数国家都完成了“同性恋非病理化”最为关键的一步。第三次转变即是随着同性恋解放运动的发展和在许多 国家合法地位的获得, 人们认为它不过是一种与众不同的 生活方式而已。遗憾的是: 这一转变在我国还未实现。6
三、各国同性婚姻的立法及婚姻情况
伴随着同性恋解放运动的开展，不少国家和地方政府已经用法律明确了同性恋者的权利和地位。在澳大利亚产生了第一个要求用法律明确承认同性恋家庭的议案后，1988年12月，丹麦国会通过“同性恋婚姻法”，使丹麦成为世界上第一个同性恋婚姻被法律认可的国家。该法案规定，同性婚姻中的配偶双方在遗产、继承、住房津贴、退休和离婚方面，享有与异性婚配相同的权利。法案通过后三个月内，丹麦即有600余对同性恋者成婚，其中80％是男同性恋者。
1994年6月，瑞典国会以171票对141票通过法案，成为继1988年的丹麦，1993年的挪威之后第三个承认同性婚姻的国家。
1998年，荷兰订立法例，准许同性注册成为伴侣，申领养老金、社会保障和遗产。2000年12月，荷兰参议院通过一项法律，不但允许同性恋者结婚、领养孩子，而且可以完全享有与异性婚姻相同的所有权益。
2000年1月，法国政府颁布实施了《公民互助契约》，规定“同居伴侣”可以登记一种新型的家庭关系。它与荷兰1998年的《家庭伴侣法》十分相似，因为该法中的“伴侣”，既包括同性伴侣，也包括异性伴侣。
2000年11月10日，德国联邦议会通过了有关同性恋者结为生活伴侣的《生活伴侣登记法》，社会上简称为“同性婚姻法”。按照此法律，同性伴侣可以在婚姻登记处登记结为“生活伴侣”，“生活伴侣”的社会与法律地位与传统异性婚姻类似。
2001年6月22日，比利时部长会议上通过了一项法律草案，规定今后在比利时境内的婚姻不一定必须是异性间的结合，婚姻也可能是由两名男性或是两名女性所组成的。
2001年6月28日，英国伦敦市政府宣布正式承认同性伴侣关系，并从同年9月份开始提供同性伴侣登记服务，为同性恋者举行类似婚礼一样的结合仪式，伦敦自此成为英国第一个承认同性伴侣关系的城市。自2002年1月10日，英国国会开始讨论一项“同性婚姻法”的草案，正式着眼于同性伴侣的婚姻权益问题，考虑同性伴侣是否可以享有诸如合法异性婚姻项下的一系列权利，包括配偶死后可以自动继承遗产的权利，继承一些租约和养老金的权利。
2001年10月，芬兰国会通过了一部法案，允许同性恋者以伴侣身份登记，该法于2002年3月1起正式生效。根据这一法律，同性恋者在登记注册确定伴侣关系后可获得部分同合法异性夫妻同等的权利和义务关系。该法规定了同性恋者登记注册的条件：双方必须年满18岁，但如果双方有一人是已婚者则不能登记，两人如有近亲血缘关系也不能进行登记。另外，该法还规定，登记注册的同性恋者只有在一方去世后，或通过法院才能解除双方关系。登记的同性恋者在对方去世后可以继承其遗产，有权领取家庭养老金。但该法不允许同性恋者收养子女，包括互相收养对方子女。
2003年6月10日，加拿大的安大略省赋予同性婚姻合法的地位，安大略省上诉法院裁定加拿大现行法律关于婚姻的定义违反了加拿大权利和自由宪章的平等权，因为它只把婚姻限定于异性恋者之间。这个决议使得加拿大的安大略省成为北美第一个认同同性婚姻的管辖区。
2005年4月25日，西班牙国会众议院通过了社会党政府的同性恋婚姻法案，这一法案不仅允许同性之间结婚、组建家庭，而且还可以领养小孩。
四、面对同性婚姻，中国法律应该何去何从？
在中国，婚姻是男女两性结合而成并为当时社会制度所确认的夫妻关系○7。
在当前我国的制度环境中，法律对与同性恋现象，应该说还是保持沉默，即没有明确的法律规范对同性恋进行合法化的确认，也没有反对的迹象。在今天的我国，同性恋还是处在制度真空下的一种特殊的“恋爱和性的关系”。因此，发生在两个成年人之间的自愿的同性恋行为，只要不涉及未成年人，无人告诉，很少会受到法律制裁。在其他方面，如人权保护、刑事制裁、婚姻家庭、行政执法和司法过程中的权利保护等，都找不到任何零星的规定。所以，在司法实践中，如何定性、解决，完全取决于相关人员的裁量。1997年10月1日，新《刑法》开始实施，流氓罪作为类别被取消，传统上包含鸡奸的罪名不再存在，对于同性恋的行为更是无法可据了。
（一）同性恋者在婚姻家庭方面的法律地位
同性恋者是否可以结婚，我国婚姻法没有明确规定。因此婚姻家庭是同性恋关系中比较尴尬、比较敏感的问题。我国没有像德国、丹麦、瑞典、荷兰等国家具有专门关于同性恋婚姻的法律，也没有像法国、阿根廷等国那样通过婚姻法律制度默许同性恋婚姻，我国的婚姻法规定的婚姻关系双方仅仅局限于“男女双方”，而没有扩大到同性之间。所以可以肯定，在立法、制度层面上，我国是不承认同性婚姻的，同性婚姻最多只是无效婚姻或者同居关系。
按照我国婚姻法总则第二条规定，我国同意“婚姻自由、一夫一妻、男女平等的婚姻制度”，对这条规定的解释自然认为婚姻主体是一个男子和一个女子，而不承认同性婚姻家庭。由于婚姻家庭中的前提条件——允许同性结婚——尚未得到肯定，同性恋者不具有合法主题。因此，其他相关的法律关系，如同居、财产继承、监护、探视、抚养、领养等，也就不可能存在了。
不过，在真正的司法实践中，同性恋婚姻并非不存在，只是未被取缔。事实上，中国已有同性恋婚姻的存在。据报载，1990年，福建省一对男同性恋者申请结婚许可，经地方报中央获准。1991年，广西省一对女同性恋者申请结婚，经地方报中央获准。
我国在《婚姻法》修改过程的确出现了有关“同性婚姻”的争论。2000年8月31日，北京部分婚姻法专家、社会学家、法律工作者，就婚姻法修改中的热点问题召开了研讨会。会上，有社会学家提出了关于考虑“同性婚姻”的建议。○92001年1月11日，全国人大常委会全文公布了《中华人民共和国婚姻法（修正草案）》，征求全民意见。在反馈意见中，有学界代表认为，在当今社会文化意识形态多元化的状况下，新婚姻法应“以人为本，尊重现实”，作为人类情感组成部分的同性爱在新时代也应得到与异性爱婚姻家庭同样的法律地位保障，而不应回避这个问题。《中华人民共和国婚姻法（修正草案）》指出，人们对婚姻主要有四个方面的需求：心理上的需要、情感上的需要、生理上的需要、生活上的需要。同性爱己被证明非医学疾病，它作为人类情感的一部分，与异性爱同样存在上述四个方面的需求，所以应当受到法律的保护。一部具有“长远意识”的婚姻法应当包含同性爱者的婚姻，而家庭的定义（结构、形式）除了常识上的异性夫妻和子女等组成的家庭外，还应包括同性爱者组成的家庭。即使婚姻法不涉及同性爱者的婚姻权益问题，也应当提倡社会公众至少不歧视社会上存在着的特殊婚姻和家庭关系，以尊重社会成员生活方式多元化的选择。要求“不同性取向者应相互尊重对方的选择。不同价值取向的人或人群，相互尊重，求同存异，社会才能长久地安定团结。” ○10
（二）同性恋者的法律权益和社会认可
根据调查，同性恋者都盼望在社会上获得完全平等地位的一天，但很多人因为认为自己在有生之年看不到这一天而陷入悲观。
法律在一定程度上是民意的体现，因此同性恋者的法律权益和社会的宽容是分不开的。同性恋者的法律权利包括平等就业权、住房权、公开从军权，以及婚姻权等，而婚姻权的获得则自动带来配偶间的财产继承权、共同医疗保险购买权、离异后要求赡养费等一系列权利。可以说，争取法律权益的目标比较明确。
法律如果能够保障同性恋者的基本权益，将为同性恋者提供更大的生存空间。对于许多同性恋者来说，这份生存空间足以为他们提供生活所需的一切，犹如一个“独立王国”，比如有一定规模的社区或者社交圈，就业、住房、劳保和婚姻权得到保障，法律规定我有平等的权益，我并不用在乎周围人怎么看我，他们也不能因为我的性倾向而在工作上加以阻挠，因为一旦这样的事情发生，我可以诉诸于有关规定。但如果一位同事因为我是同性恋而拒绝邀请我去参加他的私人晚会，我何必因为得不到他的“承认”而觉得自己的生活是一种失败吗？个人的生命是有限的，如果有足够数量的朋友交往，跟这位恐同同事“老死不相往来”，于我何损？
一方面，社会越来越走向宽容，人们对同性恋者渐渐见多不怪。另一方面，随着同性恋社区进一步扩大和公开化后，即使与异性恋者在社交上“绝缘”，同性恋社区本身就是个巨大的经济市场，因为需求预示着利润，而利润则会创造供应。比如说，欧美国家的同性恋杂志几乎就是由同性恋者一手操办的，完全以同性恋读者为订阅客户，全然置恐同势力的反感于不理，因为法律保障了起码的出版权和发行权。目前还出现了少量以同性恋者为客户的养老院。可以说，同性恋社区在社会生活的很多方面可以实行“自给自足”，不必看恐同人士的眼色行事。
但是建国后，随着国家对社会性服务行业的清理禁止，社会对性更加的讳莫如深，以及为性所赋予的更深层次的政治内涵，同性恋为社会所不接受，但是也只是在传统思维上而已，从来没有从政治层面上对同性恋进行过打击迫害，即使是中国第一起同性恋案件，最后的审理也表示法律无次方面条文而不了了之，显示了政治层面对同性恋的宽容，这使得同性恋婚姻合法化在中国的少了很多历史障碍－－虽然在立法上中国更为保守。
（三）从法理角度思考“同性恋”
面对为数不少的同性恋者，如果法律忽视了他们的权利，这似乎也违背了宪法所规定的法律面前人人平等的原则。我国官方2004年首次向外公布了中国同性恋人群的数量： 综合消息我国卫生部门近日一项调查表明，处于性活跃期的中国男性同性恋者，约占性活跃期男性大众人群的6％，按此估算，中国有500万至1000万男性同性恋者，而且绝大多数都是受过教育的青年人。有专家估计，这个地下人群数目可能在5000万人左右，而且高校学生占据了很大的比例。○11
从人权的角度而言，婚姻自主权和幸福追求权是基本人权，每个人都有崇尚情欲、选择生活方式的自由与权利。幸福追求的方式很多，生活方式的选择就是幸福追求的一种表现，而生活方式也有很多，可能独自一人生活，可能两人同居而不生育，可能是同居并且生育，可能生育但不同居或者不结婚，可能结婚不生育，也可能结婚并且生育。法律也不应排斥同性恋者享有此种权利，而且，据此同性恋者应该具有一定的法律上的地位。所以，同性恋者在传统婚姻观念的压力下，常常被迫走入异性恋婚姻，反而影响了婚姻的质量，严重的影响了我国社会的安定和发展，也好似与和谐社会相违背。
