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评民法、商法和经济法的相互关系
——历史路径下的突围

沈诚 上海对外贸易学院法学院


民法、商法和经济法的关系历来是学术界一个津津乐道的话题，其中又以民商和经商关系为甚。一般的思路是：以法律所调整的对象——法律关系，作为划分法律部门的主要标准，如果某法律部门能找到独立的调整对象，那么其本身也是独立的，否则就有被另一法律部门吸收的威胁。但正如顾功耘教授所言，1社会关系是一个极大的范畴，是十分复杂、交叉与多层次的，以社会关系作为划分部门法的标准，是非常空泛、开放与不确定的。因此学界对此问题的争论看上去更像一种门户之争。
单纯地划清这三个部门法的界限是毫无意义的，倒有画地为牢之嫌。社会是不断向前发展的。200年前的商法有没有现在这么丰富？200年前甚至还没有经济法呢！我们通过对民法、商法和经济法三者关系的梳理，为的是更好地认识它们的品质或是精神，因为精神是永恒的。
通说认为民法源于古罗马的市民法。2古代诸国都不同程度的存在抑商倾向（所以通常以为我国才存在抑商传统的观点其实是错误的）。当时农业受到重视，是古罗马公民经营的行业，3所以古罗马的市民法乃是一部农民法。尽管民法对私权领域中的人身关系均有调整，但民事权利的设定与保护就其基本目的或功能而言，并非像我国流行理论中提到的那样是对商品经济关系予以调整，而是对私权的保护，是实现私权的手段。4民事权利中人身权利的设定和保护是首要的，第一位的，财产权是第二位的，人身权高于财产权。
进入公元10世纪，欧洲的一些庄园主手上已经聚集了一定的资本，而趋利性是资本的天性。这就促使了社会的分工和工厂手工业的发展。商业的繁荣造就了商人阶级。此乃商法诞生的两个前提条件。当商业革命迅猛发展之时，旧有的法律制度已经不能适应它的需要。正如伯尔曼所说：5无论是重新发现的罗马市民法，还是仅仅残存的罗马习惯法，都不足以应付在11世纪晚期和12世纪出现的各种商业问题。有学者将主要原因归结为以下两个方面：6 1、罗马法的一些制度束缚了商业的发展。2、罗马法缺乏解决新兴商业关系的现成制度。
法国学者费尔南．布罗代尔把并存于同一经济形态下的高度发达的商品经济和简单商品经济形象地比喻成经济的“高级齿轮”和“低级齿轮”。商法和民法共同调整商品经济关系，但二者在调整商品经济关系的范围上各有侧重。民法反映了简单商品经济的规律和要求，而商法则反映了高度发达的商品经济的规律和要求。从这个角度来看，根本就不存在民法吸收商法或商法吸收民法的问题。
市场作为资源配置的一种方式，在资本主义经济发展的相当长一段时间内都占据着统治地位。然而，随着垄断、社会不平等和外部性等内生于自由竞争市场却又是市场自身无法解决的问题的产生，人们认识到市场也会失灵。7民商法关注的是个体的效益，尽管为适应需要也进行了一定程度的扩张，但由于其基本内核的自我约束，无法进行太大的突破。个体极度扩张的积累打破了经济运行的平衡，进而威胁到社会整体利益，这种情况反过来又制约了个体效益的实现，以至于再也不能无视社会整体利益的存在与重要性。国家开始转变自己守夜人的角色，对经济格局作出统筹安排，对国民经济运行进行调控，对经济机制的有害因素进行排除。以社会整体利益最大化为内在价值的经济法在一战后得到迅速发展和完善，实为当代法学领域内的活跃分子。
有学者以商法的公法化趋势为理由主张商法应当归入经济法。我们认为两者仍有实质区别。在经济法中，政府干预的目的是社会对交易主体自身按效率原则进行交易丧失信心而强化政府力量。而商法中政府干预的目的是为了强化商事主体自身力量，最终还是为了靠市场进行资源配置而排除政府公权力的任意介入。
综上，我们看到了民法 商法 经济法这样一个发展的序列性。简单地说，古代奴隶社会时期，简单商品生产条件下，罗马法应运而生。近代资本主义自由竞争时期，商品经济得到突飞猛进地发展，民法不适应需要，于是便产生了商法。市场经济自发调节导致了严重的经济危机，于是又产生了经济法。可见，任何一个法律部门都不是凭空产生的，而是为了满足物质的生活关系的需要。说到底就是马克思关于法律与经济两者关系的经典理论。这样的法律自其诞生之日起就具备了一种内在的生长性。在当今社会，正因为菜市场里的讨价还价和证券市场里的股票交易是同时并存的，民法和商法就有其各自发挥作用的空间。而如有些学者所言，8私利既是导致时常高效率也是导致市场失灵的原因，所以市场经济的发展同样少不了商法和经济法的平衡。为什么我们国家目前的许多商事法律更多的只是停留在本本上而没有能落到实处，很重要的原因就是像证券市场和破产这样的商事制度都是自上而下推行的。类似的制度当然就缺少之前提到的内在生长性，不能落地生根。所以，当务之急不是盲目地移植西方的先进制度，而应该花更多的精力在推广商法的精神上。当然这些都是题外话了，有机会另外撰文予以阐述。
对于民法、商法和经济法的相互关系，笔者个人以为本文所运用的历史路径是个比较好的突破口。若能比较全面地把握三者产生的历史条件背后所隐藏的制度信息，应该能带动一系列理论问题的思考。希望本文能给同学们研习商法和经济法带来一点启发。行文若有不当之处，敬请指教。
04．9
1 顾功耘主编：《经济法教程》，上海人民出版社2002年版，第7页。
2王有志、石少侠：《民商法关系论》，载于《中国商法年刊》，上海人民出版社2002年版，第86页
3 [日]野津务：《商法总则》，有斐阁1934年版，第119页。
4冯果、卞翔平：《论私法的二元结构于商法的相对独立》，载于《中国商法年刊》，上海人民出版社2002年版，第124页。
5 [美]伯尔曼：《法律与革命——西方法律传统的形成》，中国大百科全书出版社1993年版，第414页。
6前揭书2，第88—90页。
7前揭书1，第30页。
8李昌麒、应飞虎：《论经济法的界限》，载于《中国经济法治的反思与前瞻》，法律出版社2001年版，第18页。



甘肃省人大常委会


甘肃省村务公开条例

（2003年11月28日甘肃省第十届人大常委会第七次会议通过 2003年11月28日甘肃省人民代表大会常务委员会公告第10号公布）



第一条 为了规范和完善村务公开制度，保障村民依法对村务进行民主决策、民主管理和民主监督，维护村民的根本利益，根据《中华人民共和国村民委员会组织法》，结合本省实际，制定本条例。

第二条 本条例所称村务公开是指村民委员会对涉及村民切身利益的财务、事务、政务事项，依照规定的程序、时间和形式如实公布，接受村民监督的民主管理制度。

第三条 乡（镇）人民政府负责指导、监督本行政区域内的村务公开工作。

县级以上民政行政主管部门负责做好村务公开的指导、监督、协调、服务工作。

农业、财政、教育、卫生、价格、人口与计划生育等有关部门在各自职责范围内帮助村民委员会做好村务公开方面的工作，对涉农重要商品和服务价格以及行政事业性收费的依据、项目、标准等事项，应当通过多种形式向社会公示。

第四条 涉及下列村务的事项至少一年公布一次：

（一）村年度财务收支情况及其审计结果；

（二）村民负担的税收及其附加的收缴情况；

（三）宅基地的审批情况；

（四）计划生育工作中符合当年生育政策的育龄夫妇名单、奖励优待政策的落实、社会抚养费的收缴情况；

（五）退耕还林还草补贴的兑付情况；

（六）村民委员会成员的报酬。

第五条 村务公开的重点是财务公开，涉及下列村财务的项目至少半年逐项逐笔公布一次：

（一）集体统一经营项目的收入和支出；

（二）各级人民政府和有关部门下拨的各种专项资金的数额及其使用；

（三）集体经济项目的承包、租赁、转让等费用的收缴情况；

（四）农民合作医疗费的收缴、补贴及其支付情况；

（五）享受误工补贴的人数、标准、数额；

（六）五保户供养标准及其落实情况；

（七）村办公经费的开支。

第六条 涉及下列村务的事项应当及时公布：

（一）村兴办的经济、公益事业项目及其筹资投劳、招标投标、承包方案；

（二）水电费的价格、用量和代收代缴情况；

（三）土地征用补偿费及其分配情况；

（四）救灾救济、社会捐赠款物的数额及其发放情况；

（五）村集体资产的购置、拍卖、承包、租赁、评估及其审计结果。

第七条 对村民普遍关心的其他事项，村民委员会应当及时予以公布。

属于村民小组办理的事项，参照本条例有关规定予以公开。

第八条 村民委员会应当在方便村民观看的地方，设立固定的村务公开栏，也可以同时通过会议、广播电视以及印发明白卡和入户告知等形式公布村务。

村民委员会应当通过召开会议、村民议政日、设立意见箱等形式，征求村民对村务公开的意见和建议。

第九条 村设立村务公开监督小组，其成员由三至七人组成，经村民会议或者村民代表会议推选产生，任期与村民委员会相同。村民委员会成员及其近亲属不得担任监督小组成员。

第十条 村务公开监督小组监督村务公开制度的执行，其职责是：

（一）审查村务公开各项内容的真实性；

（二）征求和反映村民对村务公开的意见、建议；

（三）对村务公开中存在的问题，督促村民委员会及时作出答复或者进行整改；

（四）向村民会议或者村民代表会议汇报村务公开的监督情况。

村务公开监督小组依法履行监督职责，任何组织和个人不得阻碍、威胁或者打击报复。对不履行职责的成员，村民会议或者村民代表会议有权撤销其资格。

第十一条 村民对村务公开行使下列权利：

（一）对公布的内容、时间、程序等有疑问的，可以要求村民委员会进行解释和答复；

（二）委托村务公开监督小组查阅本村有关财务帐目、凭证；

（三）向乡（镇）人民政府和有关部门反映村务公开中存在的问题，提出意见和建议。

第十二条 村民委员会研究讨论涉及村务公开的事项时，应当有村务公开监督小组一至二名成员列席会议。

第十三条 村务公开的内容公布后，村民有疑问的，可以自公布之日起三十日内向村民委员会询问或者向村务公开监督小组反映。村民委员会对村民询问的事项应当在三日内予以解释和答复；村务公开监督小组对村民反映的事项应当进行审查，对有遗漏或者不真实的，应当督促村民委员会限期重新公布。

第十四条 村民委员会应当对村务公开中形成的各种资料进行归档并妥善保管。

第十五条 对在村务公开工作中成绩显著的单位或者个人，乡（镇）或者县级人民政府应当给予表彰奖励。

第十六条 村民对村民委员会及其成员违反本条例的行为，有权向乡（镇）人民政府和县级有关部门反映。县级有关部门应当将反映的问题及时转交乡（镇）人民政府调查处理。乡（镇）人民政府应当自接到县级有关部门转交或者村民直接反映的问题之日起十五个工作日内负责调查核实，对情况属实的，应当督促村民委员会予以改正。村民委员会应当将改正结果及时反馈给乡（镇）人民政府和村民。

村民对乡（镇）人民政府在规定的时间里就其反映的问题，未作处理或者对村民委员会的改正结果不满意的，可以向县级人民政府反映，县级人民政府应当责成乡（镇）人民政府限期办理；必要时，可以直接组织调查处理。

第十七条 建立村务公开责任追究制度。

村民会议或者村民代表会议对村务公开不及时、内容不全面、弄虚作假的或者不推行村务公开的村民委员会，应当提出批评并要求其限期改正；对拒不改正的，依法罢免负有主要责任的村民委员会成员职务。

乡（镇）人民政府对有前款行为的村民委员会，应当进行批评教育并责令其限期改正，发现对提意见的村民打击报复的，应当调查处理。

第十八条 本条例自2004年1月1日起施行。